济南工程质量纠纷律师咨询：工程质量纠纷如何解决

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济南工程质量纠纷律师咨询：发包人和承包人共同承担工程质量缺陷责任的情形，工程质量问题能否成为发包人拒付工程款的理由，承包工程出现质量缺陷的,如何处理，建筑工程质量纠纷如何取证以及审查，等法律问题。

一、发包人和承包人共同承担工程质量缺陷责任的情形

在发包人已经违约的情况下，如承包人履行其法定义务可以避免建设工程质量缺陷的发生，但承包入却未履行法定义务，以致建设工程质量缺陷的发生，此种情形系法律上的混合过错。对此，发包人与承包人共同承担工程质量缺陷的法律责任。发包人与承包人混合过错而造成工程质量问题的情形主要有以下几种：

  1、发包方提供有缺陷的设计文件、勘察数据、施工图纸以及说明书等资料-施工单位未按合同或法律规定对资料进行必要的审查。

  若发包人未按时提供所需要的技术资料的，一般承担顺延工期的责任，若发包人未按质提供所需要的技术资料的，承包人履行了必要的审查义务，但发包人所提供的资料存在之缺陷，对一个有经验的承包人而言，不可能发现，承包人按图施工了．此种情形所造成的建设工程质量缺陷的责任，应由发包入自行承担。

    若发包人未按要求的质量提供所需要的技术资料的，承包人没有履行审查义务，或者履行了审查义务，而作为一个有经验的承包人，应该发现这种缺陷而未发现，并按图施工，造成的建设工程质量缺陷的，发包人承担责任的同时，承包人也应当承担相应的过错责任。（济南工程质量纠纷律师咨询：工程质量纠纷如何解决）

    以上问题的关键是如何定义“有经验的承包人认当发现而未发现”，实践中主要从以下三个方面来衡量：

    (1)从设计文件、勘察数据、施工图纸以及说明书等资料缺陷的严重程度，

    是否属于一般原理的错误所造成的（或是计算笔误造成的），并结合以承包人应具有的专业知识（而不需要很深的相关专业知识）是否就能判断的缺陷；

    (2)承包人资质等级以及投标书介绍的业绩所应具有的经验程度，或是否具有较高等级的施工企业资质并具有相应的实际工作经验；

    (3)缺陷与经验的匹配程度：若二者是匹配的，则可认定为“有经验的承包人应当发现而未发现”，反之，则不应认定为“有经验的承包人应当发现而未发现”。

    2．发包方提供或者指定购买的建筑材料、建筑配件、设备不符合国家强制性标准，施工方未按法律规定或合同约定正确履行检验义务。

    若发包人未按时提供所需要的建筑材料、建筑构配件、设备以及商品混凝土的，一般应承担顺延工期的责任。若发包人未按质提供建筑材料、建筑构配件、设备以及商品混凝土的，承包人没有检验或检验不合格仍继续使用的，造成建设工程质量缺陷，在发包人承担责任的同时，承包人也应当承担相应的过错责任。

    3．发包人直接指定分包人（或指定专业分包人），而总承包人未履行（或未充分履行）总包管理义务。

    无论是分包人或承包人自己选定的合法分包，还是发包人直接指定的分包，作为总承包人均应履行总包管理的职责。发包人直接指定分包，造成建设工程质量缺陷的，若总承包人履行总包管理职责的，则由发包人自己承担过错责任；若总承包人没有履行或没有完全履行总包管理职责的，在发包人承担责任的同时，承包人也应当承担由于其履行总包管理职责瑕疵的过错责任。（济南工程质量纠纷律师咨询：工程质量纠纷如何解决）

二、工程质量问题能否成为发包人拒付工程款的理由?

《合同法》第279条规定建设工程验收合同的，发包人应当按照约定支付价款，并接受该工程。所以支付工程价款的前提条件是工程验收合同。

发包人以工程质量有问题为由拒付工程款，在诉讼法上属于以抗辩的概念，主张实体法上的抗辩权。（济南工程质量纠纷律师咨询：工程质量纠纷如何解决）

对该问题的处理应区分拒付工程款的时间段和工程质量问题的性质。

⑴如工程质量瑕疵发生在竣工验收前，发包人不得以此作为拒付到期工程款的理由。但是承包人确有不能履行合同义务之虞的，发包人可以主张不安抗辩权。

⑵工程质量经竣工验收合格，工程质量问题不能成为发包人拒付工程款的理由，发包人应按合同约定支付工程款。如果发包人确有证据证明工程质量存在瑕疵，应按工程质量保修的法律关系进行处理。（济南工程质量纠纷律师咨询：工程质量纠纷如何解决）

⑶工程质量经竣工验收不合格，应由承包人进行修复，修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人应按合同约定支付工程款，但修复费用应由承包人承担。

⑷修复后的建设工程经竣工验收不合格，发包人可行使先履行抗辩权，以此为由拒付工程款，承包人支付工程款的请求不会得到支持。

⑸建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用，工程质量问题不能成为发包人拒付工程款的理由，发包人应按合同约定支付工程款。但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对基基础工程和主体结构质量承担民事责任。

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《解释》第11条、第12条、第13条对建设工程的质量不符合约定，建设工程质量缺陷以及建设工程未经竣工验收发包人擅自使用的责任承担，作了集中规定。

首先，因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定的，承包人拒绝修理、返工或改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持。这实质上赋予了发包人变更合同的请求权。其次，对建设工程质量缺陷的造成，适用过错责任，不仅规定承包人有过错的，应当承担相应的过错责任，发包人有过错的，也应当承担过错责任。再次，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，承包人仅在合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担责任。最后，无论建设工程合同无效，还是有效，如果建设工程经修复最终仍被确认质量不合格的，承包人请求支付工程款的，不应支持。（济南工程质量纠纷律师咨询：工程质量纠纷如何解决）《解释》第11条、第12条、第13条对建设工程的质量不符合约定，建设工程质量缺陷以及建设工程未经竣工验收发包人擅自使用的责任承担，作了集中规定。

首先，因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定的，承包人拒绝修理、返工或改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持。这实质上赋予了发包人变更合同的请求权。其次，对建设工程质量缺陷的造成，适用过错责任，不仅规定承包人有过错的，应当承担相应的过错责任，发包人有过错的，也应当承担过错责任。再次，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，承包人仅在合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担责任。最后，无论建设工程合同无效，还是有效，如果建设工程经修复最终仍被确认质量不合格的，承包人请求支付工程款的，不应支持。（济南工程质量纠纷律师咨询：工程质量纠纷如何解决）

三、承包工程出现质量缺陷的,如何处理?

　  承包人与发包人订立工程承包合同，合同有效的，承包工程出现质量缺陷，应当按照合同约定的质量违约责任条款承担相应的违约责任。

合同无效的：经竣工验收不合格，修复后的建设工程经竣工验收合格，仍参照合同约定支付工程款，但承包人应承担修复费用; 同时，发包人对工程质量问题有过错的，也应承担相应的民事责任。经竣工验收不合格，修复后仍验收不合格的，承包人无权请求支付工程价款;同时，发包人对工程质量问题有过错的，也应承担相应的民事责任。

合同有效，合同未约定相应的质量违约责任的：仍应承担法律规定的质量违约责任。

1、勘察、设计人责任：

勘察、设计的质量不符合要求，造成发包人损失的，勘察人、设计人应当继续完善勘察、设计，减收或者免收勘察、设计费并赔偿损失。指定期限、或合理期限内仍未完成的，发包人可以解除合同，所造成的损失仍应赔偿。勘察、设计承包人经发包人同意，将自己承包的部分工作交由第三人完成的，第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计承包人向发包人承担连带责任。（济南工程质量纠纷律师咨询：工程质量纠纷如何解决）

2、施工人责任

因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人应当承担违约责任。修复后的建设工程经竣工验收合格，仍按照合同约定支付工程款，但承包人应承担修复费用; 同时，发包人对工程质量问题有过错的，也应承担相应的民事责任。经竣工验收不合格，修复后仍验收不合格的，承包人无权请求支付工程价款;同时，发包人对工程质量问题有过错的，也应承担相应的民事责任。已经完成的建设工程质量不合格，并拒绝修复的;发包人请求解除建设工程施工合同，亦可选择直接请求减少价款。因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。合同解除后，修复后的建设工程经竣工验收合格，仍参照合同约定支付工程款，但承包人应承担修复费用; 同时，发包人对工程质量问题有过错的，也应承担相应的民事责任。经竣工验收不合格，修复后仍验收不合格的，承包人无权请求支付工程价款;同时，发包人对工程质量问题有过错的，也应承担相应的民事责任。施工承包人经发包人同意，将自己承包的部分工作交由第三人完成的，第三人就其完成的工作成果与总承包人、施工承包人向发包人承担连带责任。（济南工程质量纠纷律师咨询：工程质量纠纷如何解决）

3、 发包人责任

发包人具有下列情形之一，造成建设工程质量缺陷，应当承担过错责任：

 (1)提供的设计有缺陷;

根据《合同法》第二百八十三条规定：发包人应当向承包人提供符合要求的建筑工程技术材料。包括勘察数据、设计文件、施工图纸以及说明书等。如果是由于建筑工程技术资料原因，导致的质量缺陷，首先发包人应当向承包人承担责任。勘察人、设计人对此有责任的，发包人也进行追偿。由于发包人擅自变更建设工程设计，造成的工程质量瑕疵的，发包人应承担相应责任。

　(2)提供或者指定购买的建筑材料、建筑构配件、设备不符合强制性标准;

　当事人可能在合同中约定了低于国家强制性标准的材料;或者当事人有这样的默示或口头协议。此种合同条款或协议违反了《国家标准化法》的强制性规定，依法无效。

 (3)肢解分包承包工程项目的;

 (4)直接指定分包人分包专业工程。

承包人有过错的，也应当承担相应的过错责任。由于上述原因造成工程质量瑕疵，承包人在此过程中具有未按照法律规定检验材料构件质量;违法降低工程施工质量标准等情形的，应当根据其过错承担相应责任。（济南工程质量纠纷律师咨询：工程质量纠纷如何解决）

4 未经验收，擅自使用的：

建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，无权以使用部分质量不符合约定为由要求承包人承担责任;但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。

四、建筑工程质量纠纷如何取证以及审查

通常要求专家确定设计、安装、和完成产品和设备安装所需要的细心标准。例如，经常要求专家对工程师的设计是否符合设计师的细心标准加以评估确定。这些方面可以质询的问题很多，比如技术、经验、和专家的细心程度。

1、改进设计是否低于设计时的标准，如果是，具体哪些方面低?

2、施工和工艺是否低于施工时应具备的标准，如果是，具体哪些方面低?

3、所用材料是否低于类似系统中的材料使用标准?

调查的性质、规模和范围对于专家判定缺陷原因是至关重要的。如果调查只是初步的和有限的，则专家就没有充分的资料数据判断缺陷的原因。调查应当由与专家一起工作的工作人员进行，而不是提供证言的专家进行。调查人员采用的凭证和程序是很重要的。在某些工程项目中，调查司空见惯，已经成了例行公事。这些程式化的调查一般是可以信赖的，但也可能对一些细节缺乏注意。（济南工程质量纠纷律师咨询：工程质量纠纷如何解决）

对专家得出质量缺陷及其原因之间的因果关系的结论要加以质证。缺陷的发生可能是因为产品设计的不正确，设备的设计不正确，指定在设备中应用的产品不适当;安装不正确;维护不正确。建筑缺陷通常是上述几个原因导致的。专家要区分是直接因果关系，还是造成缺陷的一个诱因。专家应足够细心以区分是表面缺陷(如粉刷墙面裂纹)，还是结构性缺陷(例如基础移位)。专家形成结论的科学基础和事实基础也应当质证，例如：

1、工程改造中是否有缺陷?

2、工程改造的设计中是否有缺陷?

3、设计对造成缺陷起重大作用?如果是这样，具体数额是多少?

4、施工，或施工中使用的材料对工程缺陷是否起重大作用，如果是，具体数额?

5、设计、施工、材料的使用是否违反了当时已经生效的有关法律、法规或安全指令?

6、工程的建成情况是否符合图纸技术规范?如果没有?具体有哪些不符?

基于对缺陷原因的判断，专家可能提出维修方案。维修费用是一个焦点问题。通常不允许更换缺陷工程所有的部件，比如实际只有5%的工程缺陷，就不能因此废弃95%的完好工程。维修应当恢复到原来(竣工时)的条件，还是维修开始时的条件?这也是常常引起争论的问题。因为发生质量争议时已经是完工以后很长时间以后，工程已经被使用很长时间了。在一个案例中，法院判决业主有权恢复到同原来承包商签订合同以前的状况，而不是取得正在更换工程的价值。维修缺陷工程的费用可能超过缺陷造成的价值损失或不动产的初始成本。专家提出的维修方案可能是特别费钱的方案。这都是确定判决结果应当考虑的。（济南工程质量纠纷律师咨询：工程质量纠纷如何解决）

此外，专家可能与维修工程有某种利益关系，这也是要加以审查的：例如，当事人是否已经给了专家大笔费用去设计维修工程?采用特定的承包商，或采用某个程序或产品，专家是否有特殊利益?如果付款给专家要其监督维修工程，专家也会有利益关系。如果专家提供的维修方案有缺陷，专家的能力就会受到质疑，并从而使他的整个观点受到怀疑。

最后，维修费用要由专家计算、监督甚至确定。无论什么情况，维修费用的细节都要同专家核实。适当的取费因素以及专家的计算方法都应当加以审查。质询的问题包括，计算是否反映当地的经济，财政和市场情况;当地的成本变化;以及其他因素可能影响具体缺陷。不可预见费用和间接费用通常在计算中采用，利润、企业管理费(总部管理费)用、和设计费用等都应加以审查。常见的问题，如：什么样的维修设计和费用可以弥补设计和施工缺陷?

在建筑缺陷索赔中，证据材料的制作尤其重要，因为判断是否存在缺陷责任往往要看被告是否达到了本行业的细心标准，从而判决当事人是否有过失。这需要专家评估实际履行过程。因此，工程项目的完整书面记录和文件不仅能描述项目的实际完成情况，而且也成为确定实际履行情况的唯一根据。这也是专家获得必要文件，形成其结论的最经济的途径。没有完整的项目完成记录，专家可能不能得出完整的和最终的结论。（济南工程质量纠纷律师咨询：工程质量纠纷如何解决）

下列承包商和设计人的文件对于描述项目完成情况是有用的：每日报告、照片、日记、备忘录、工作会议记录、变更令，分包商、设计人和业主之间的来往记录、进度付款请求、施工进度计划。

此外，通过证据材料制作，收集施工和设计合同的副本，从而确定哪一个承包商或分包商安装或履行了缺陷工程。

承包商、分包商、和供应商可能要对违反合同承担责任。收集证据材料还要收集其他已经作出的担保。在信函、备忘录、会议记录或电话记录中可能作出了有关合同履行和质量方面的陈述。产品宣传可能扩大承包商的担保范围，应当纳入证据材料中。在一个案例中，在合同磋商过程中承包商给业主的产品宣传中要在合同规定的一年担保期之外提供20年的担保。这样，由于工程在竣工6年以后开始脱落，法院判决承包商承担维修责任。因此，合同、其他书面记录的陈述、以及产品宣传资料应当包括在证据材料中。

工程缺陷索赔的证据材料应注意下列材料，不动产的租赁、转移，维修记录，有关房主对房屋缺陷的投诉记录。

房屋所有权变更的文件往往涉及列举缺陷情况，这对于后来的购买者诉讼很重要。维修记录往往能显示由于维修保养不适当，或疏于维修使得缺陷变得更加严重。（济南工程质量纠纷律师咨询：工程质量纠纷如何解决）

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